郭x x与上海x x纺织科技有限公司等股东利润分配纠纷上诉案




注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

【案情简介】
上诉人(原审原告)　郭x x， 1939年10月2日出生，住上海市淮海中路662号。
　　被上诉人(原审被告)　上海x x纺织科技有限公司，住所地：上海市嘉定区马陆镇沪宜公路2585号。 法定代表人：吴x x，董事长。
　　被上诉人(原审被告)　吴x x，1965年5月17日出生，住江苏省南通市濠东路35号。
　　1998年5月25日，郭x x和吴x x签订一份x x公司章程，约定：郭x x、吴x x出资设立上海x x纺织科技有限公司，该公司住所地为上海市马陆镇沪宜公路2585号，法定代表人为吴x x，公司注册资本为100万元，其中吴x x出资80万元，占公司注册资本的80％；郭x x出资20万元，占公司注册资本的20％，股东以出资额为限对公司承担责任，上述股东的出资额须在1998年5月24日前足额认缴，公司注册登记后不得抽回资金。该章程还规定，公司设执行董事一名，执行董事为公司的法定代表人；设监事一名，由郭x x担任等。上述章程签订后，郭x x和吴x x遂于同月27日至上海市嘉定区马陆镇“希望经济城”申请成立x x公司。当日，吴x x将自有现金8万元交付上海建信审计事务所(以下简称“建信所”)用作验资款；建信所同时将向“希望经济城”内的上海好播实业有限公司(以下简称“好播公司”)借得92万元一并投入建信所的银行验资专户，吴x x于当日支付好播公司借款利息2，760.00元。同日建信所出具一份验资报告(沪建审报1998J－0168号)，该报告确认：x x公司(筹)注册资本为人民币100万元，其中吴x x出资80万元，占注册资本的80％；郭x x出资20万元，占注册资本的20％；x x公司(筹)注册资本人民币100万元正(整)已经到位。嗣后，郭x x和吴x x遂携上述章程和验资报告等向嘉定分局申领x x公司执照。1998年6月17日，x x公司经嘉定分局核准登记成立，x x公司注册号为3101142014543；法定代表人为吴x x，注册资本为100万元；企业类型为有限责任公司；经营范围为纺织领域的四技服务，针纺织品及辅料，服装，床上用品，纺织机械，建筑装璜材料，五金汽配，百货批售。1998年7月3日，建信所将100万元以贷记凭证方式划入x x公司帐户(农行嘉定支行马路所038314－08016069931)作为归还验资款，同时x x公司将其中的92万元同样以贷记凭证方式划入建信所验资专户(农行嘉定支行马路所038314－00801010843)作为归还好播公司借款。x x公司成立后，开始从事经营活动，x x公司的销售工作由郭x x负责，1998年7月至同年12月，郭x x领取x x公司聘用工资每月5，800元。
　　审理中，原审法院委托华申会计事务所对x x公司开业投入的资金及1999年度经营成果进行审计，1999年11月27日该事务所作出华会法(99)字第1021号审计鉴证报告，该报告确认：x x公司成立之初的投入资本金是8万元，由吴x x个人出资；截至1998年12月31日吴x x共投入x x公司现金1，328，125.62元，挂“其他应付款─吴x x”帐户，而未查见郭x x个人投资于x x公司资金。经审计核实，x x公司1998年度可供分配利润为1，160，759.69元。
　　审理中，郭x x和吴x x于2000年1月12日上午在上海市新亚大酒店680室召开股东会议，该会议作出如下决议：为扩大再生产，暂不予分配。该股东会议记录并经上海市闸北区公证处公证(2000沪闸证经字第84号)，公证书载明：股东郭x x对以上事项表示不同意见，本公证书所附的股东会议记录复印件与原件相符。原件上的股东吴x x、郭x x以及记录员李慧的签名属实等。嗣后，x x公司将1998年度股东会议确已送达了郭x x。

【诉讼请求及答辩】
1999年8月31日，郭x x持x x公司载明该公司1998年未分配利润为3，307，411.58元的资产负债表等材料，以x x公司、吴x x未按时向郭x x支付该公司红利为由，诉至原审法院。并且以上述审理中股东会决议的公证违反程序，股东会决议未形成为由，坚持自己的诉讼请求，要求x x公司为其分配红利，并要求吴x x承担连带责任。
一审判决后，郭x x又提起上诉称：原审判决未依据x x公司向工商部门提供的年检财务报表确定利润不当，年检财务报表具有法律效力；吴x x以控股80％控制公司，非法剥夺上诉人分配利润的权利，故请求二审法院依法改判。
被上诉人x x公司、吴x x均辩称：x x公司在验资过程中郭x x并未出资，以后公司经营中郭x x亦未出资；郭x x要求分配红利的意见未得到股东会认可，股东会程序合法，请求二审法院维持原判。

【法院审理及判决】
原审法院认为，x x公司属依法核准成立的有限责任公司，郭x x和吴x x均是x x公司股东的身份已为工商机关确认。郭x x作为股东依法享有公司利润分配等权利，但应严格依照《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)规定的形式行使上述权利。因按《公司法》的规定，股东会是公司的权力机构，依法行使决定公司的经营方针、审议批准公司利润的分配方案等职权，x x公司股东会为扩大再生产和提高公司竞争实力形成的“暂不分配1998年度的经营利润”的决议属公司内部的经营、管理和决策活动，并不违反法律规定，作为该公司股东的郭x x对股东会决定虽有不同意见，但仍应遵守股东会的决议，因郭x x对股东会决议的公证违反程序主张未能提供相应的证据，不予采信；郭x x提出股东会决议未形成与事实不符，不予认定。据此，郭x x要求被告x x公司给付1998年度红利的诉讼请求没有法律根据，不予支持；因郭x x要求作为股东的吴x x承担分红的连带责任显与《公司法》及有关法律规定相悖，对此项诉讼请求也不支持。
二审法院经审理，对当事人的陈述及提供的证据，经过举证、质证、辩论作如下归纳：
　　(一)双方当事人对下列事实没有异议，本院予以确认。
　　1、原审查明x x公司章程的内容，另章程第31条载明：公司在分配当年税后利润时，提取利润的百分之十划入公司法定公积金，另外再提取利润的百分之五至百分之十列入公司法定公益金。公司法定公积金和法定公益金，先用当年利润弥补亏损。公司弥补亏损和提取法定公积金和法定公益金后所余利润，按照股东的出资比例进行分配。
　　2、原审查明x x公司验资注册的事实。另，郭x x与吴x x在x x公司验资注册前约定共同向外借款92万元作为验资款。嗣后，郭x x与吴x x向上海好播实业有限公司借得的92万元投入验资并以x x公司名义归还。
　　3、公司成立后，郭x x担任x x公司监事职务并负责销售工作。1998年12月27日，吴x x作为x x公司代表与郭x x就郭x x离开x x公司事宜签定协议一份。此后，郭x x不再参与x x公司经营管理活动。
　　4、郭x x在公司成立后，未投入公司现金。
　　5、x x公司向税务部门申报的1998年度月资产负债表及向工商部门申报年检的1998年度末资产负债表所列流动资产项目中货币资金数额及流动负债项目中其他应付款数额与x x公司向原审法院递交并经审计的资产负债表所列上述项目的数额不一致，但两套报表所列1998年末未分配利润数额一致为3，307，411.58元。
　　6、一审查明召开股东大会的事实。
　　7、x x公司将1998年度利润作为流动资金，称用于购买原材料。
　　8、1998年度末x x公司并未召开股东大会商议利润分配事项。1999年度公司无发展计划。
　　(二)双方当事人对下列事实或证据有异议，本院予以查明。
　　1、关于吴x x投入数额及1998年度可分配利润数额。
　　上诉人郭x x认为，吴x x投入现金数额不实，两被上诉人有伪造财务凭证的嫌疑；由于被上诉人有伪造财务凭证的嫌疑，故原审审计对利润调整不当，应按1998年度工商年检材料确定利润数额，举证如下：(1)、1998年度7月、8月资产负债表二份，注明7、8月份其它应付款50，000元(该表未盖公章，上诉人称该表系被上诉人于1998年8月交于上诉人)；(2)、x x公司交法院审计的1998年7月、8月资产负债表注明其它应付款额为－321，521.29元。
　　两被上诉人均认为，吴x x在公司成立后投入现金一百余万元；由于销售成本迟延记帐等原因，审计对未分配利润调整并无不当；同时认为上诉人举证的资产负债表来源不明，未加盖公章不具有证据效力，应以加盖公章后提交税务部门或工商部门的报表为准。
　　二审法院经调取x x公司向税务部门申报的1998年7、8、9、10、11月资产负债表5份，该5份报表与x x公司提交法院并经审计的报表不一致，与上诉人提交的一致。经询问x x公司后，其又称，提交法院的报表由于销售成本迟延记帐等原因在1998年度末重新制作的；吴x x有时为公司垫付的部分款项凭发票作为吴x x现金投入记帐并向吴x x出具收据。经再询问x x公司，吴x x垫付款项的发票是否作为成本再次入帐时，x x公司语焉不详。
　　二审法院经查证，1999年5月吴x x因涉嫌偷税被黄浦公安分局拘传，吴x x在分局陈述确有近百万元的销售额未开具发票。
综上，二审法院认为，虽然无法认定x x公司有伪造财务凭证及资产负债表并提供伪证的事实，但由于其财务管理存在的问题，故不应按被上诉人提交审计的财务凭证及资产负债表认定1998年度利润应予调整的事实以及吴x x投入公司现金的数额。根据x x公司提交年检的报表及交法院审计的报表中未分配利润一致，均为3，307，411.58元，故可按此认定1998年度未分配利润。
　　2、关于郭x x股东身份的问题。
　　上诉人郭x x认为，其与吴x x共同向外借款通过x x公司验资注册，工商部门亦将其登记注册为x x公司股东。然公司成立后其并未实际投入，但吴x x在公司成立后所谓现金投入情况亦不实。公司成立后其在负责销售业务中通过名为购销实为借款等形式为公司筹措资金开展业务所获利润部分已补足注册资本。故应确认其股东身份，并提供证据如下：(1)1998年5月28日上海中信进出口有限公司与x x公司签订的订货合同一份。(2)1999年12月8日，上海中信进出口公司上述合同经办人朱中石出具郭x x向该公司筹款的情况说明。
　　两被上诉人均认为，郭x x在x x公司成立时未实际出资，公司成立后亦未投入，郭x x所谓以某种形式借入资金应视为x x公司的经营行为与郭x x个人无关，故郭x x不具备股东身份。
　　二审法院认为，x x公司是二个自然人组成的私营性质的公司，郭x x和吴x x共同向外借款通过验资并以公司名义归还后，主要通过郭x x的经营获得利润后已补足注册资本金，吴x x在公司成立后投入公司的现金无法确定款额，同时该部分款项并非作为吴x x补足注册资本金所用而是作为吴x x个人借给x x公司的款项挂在x x公司其他应付款项下。因此，如果郭x x未实际出资而不认定其股东身份，同样亦无法认定吴x x的股东身份，同时无法认定x x公司的公司法人资格。原审法院经审理后亦认为应按工商登记确认郭x x的股东身份。据此，既然以利润的方式补足注册资本金，郭x x股东身份应以工商登记为准予以认定。
　　综上所述，二审法院认为，吴x x与郭x x在x x公司成立时，共同向外借款通过验资。验资完毕并以公司名义归还验资款后，于1998年度，吴x x与郭x x共同经营x x公司过程中已补足注册资本金，故应按工商机关登记材料认定吴x x与郭x x均为股东。被上诉人仅以上诉人在公司成立之后并未实际出资，否认郭x x股东身份，于法无据，本院不予采信。根据《公司法》第一百七十七条第三款规定，公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，可以提取任意公积金。因此公司是否提取任意公积金及提取数额应由股东会自主决定，属股东会职权范围。现x x公司在税后利润中扣除法定公积金、公益金后，经股东会决议将剩余利润用于发展再生产，暂不分配与现行法律不相违背。另，《公司法》第一百十一条规定：股东大会、董事会决议违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。本案中，双方当事人召开的股东大会程序合法，股东会“为扩大再生产，提高公司竞争实力，决定将1998年度经营利润投入再生产，暂不予分配”的决议并未剥夺作为股东郭x x要求分配利润的权利，尚未构成对股东郭x x利益的直接侵害。据此，上诉人要求判决公司分配1998年度利润的诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当。

【律师点评】
股利分配权是股东最基本的权利之一，也是股东权最核心的基本内容，因为股东投资公司的目的即是获取盈利，股东有权按照实缴的出资比例或所持有的股份比例分取红利。但是基于尊重公司自治的需要，法律对股东自由约定股利分配的方式及时间并未课以强制规定，因此，本案中股东约定不分配利润，而是将其投入再生产以扩大公司规模，提高公司竞争力的约定是合法有效的。根据公司法的规定，对于公司的利润分配方案只有公司股东会有权批准。因此，本案股东郭x x在股东会依法做出不予分配红利的决议之后，又诉诸法院要求分配红利，肯定不能获得法律的支持。
正是由于上述情况，实践中出现了大股东利用其持股优势和对公司的控制权，长期不向股东分配利润，也不允许中小股东查阅公司财务状况，对此，为了保护中小股东的利润分配权，新公司法增加了有限责任公司股东退出机制的规定，即有限责任公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。这一新增规定对于保护中小股东利益非常有力，但应当注意其适用条件，并且注意该规定仅适用于有限责任公司。
河北省邢台市人民政府


邢台市城市供热管理办法(试行)


邢政[1998]24号 1998年10月7日


第一章 总则

　　第一条 为加强城市供热管理，保障城市安全、可靠、持续、稳定供热，促进城市供热事业的发展，根据《河北省城市建设管理条例》和建设部的有关规定。

　　结合本市实际，特制定本办法。

　　第二条 本办法所称城市供热(以下简称供热)是指在城市规划区域内为生活、生产制造并供应热能及与之相关的服务、保障活动。

　　本办法适用于供热的规划、建设、供应、使用管理。

　　第三条 城市供热坚持统一规划、统一管理，鼓励并优先发展集中供热。

　　第四条 市市政公用事业管理部门是城市供热主管部门。

　　各县(市)供热主管部门负责其行政区域内的城市供热管理工作。

第二章 供热规划与建设

　　第五条 城市建设行政主管部门根据城市总体规划编制城市供热规划；城市供热主管部门负责组织实施。

　　第六条 城市集中供热工程建设资金，采取政府和企业投资、热用户集资等多种渠道筹集。集资费征收标准，由物价部门核定。供热主管部门会同财政部门对集资费的使用情况进行监督，确保专款专用。

　　第七条 供热规划区域内的现有锅炉，由供热主管部门依照城市供热规划及其实施情况限期拆除或逐步进行改造。规划、环保、劳动等部门依照各自职能共同参与锅炉拆除或改造工作。

　　第八条 新建、扩建、改建供热工程必须经供热主管部门同意，并按程序有关部门审批。未经供热主管部门批准的供热工程，规划、计划、土地、环保、劳动等部门不予办理手续，设计单位不得进行施工图纸设计，金融机构不得提供工程项目贷款。

第三章 供用热管理

　　第九条 从事热能生产和供应的单位，必须经城市热主管部门批准；未经供热主管部门批准，劳动、公安、工商、环保等部门不予办理相关手续；供电、供水部门不得为其供热活动提供水电。

　　第十条 供热主管部门按热源状况和行业发展规划及社会需求，制定年度供热计划。供热单位应当按年度热计划发展用户。

　　第十一条 需要供热的用户必须向供热单位提出申请，供热单位同意后，双方签订供热合同；热用户改变热负荷、用热设施及用热方式，须提前二十天通知供热单位并办理有关手续。

　　第十二条 用户必须按供热合同的规定向供热单位缴纳热费。拒不缴纳的，可停止供热。

　　第十三条 供热价格由物价部门按照生产和经营性、公共福利性、 居民采暖性分类制定。

　　供热成本物价部门会同供热主管部门按照《公用事业企业成本核算办法》核定。

　　第十四条 供热单位应保证热质量。在规定的采暖期内，室内温度不低于16℃；工业用热应按合同规定保持稳定供应。供热单位应当按照国家规定设置室内温度检测点，定期抽查居民用户室温，检测记录应有用户签字。

　　因用户原因影响供热效果的，供热单位应指导用户改正。

　　第十五条 具备条件的热用户可以安装由法定计量机构检定合格的用热计量仪表。用热计量仪表的使用与管理应符合供热主客部门的规定。供用热双方对计量仪表质量发生争议，由技术监督部门裁定。

　　第十六条 供热单位因故障需临时停止供应，应立即组织检修及时恢复供热。停供时间在八小时之内的，应当通知主要用户；停供时间超过八小时的应通知所有停供用户，并报告供热主管部门。

　　第十七条 供热单位因故需停业的，需提前二个月将善后处理措施报告供热主管部门，经批准后方可停业。

　　第十八条 供热单位必须按照建设部制定的服务规范向用户提供服务，并设立设施报修和服务专用电话，及时处理各类服务问题。

　　第十九条 供热单位当不断提高管理水平，改善设施状况，提高服务质量，确保安全、持续、稳定、优质供应。城市供热单位应当按照供热主管部门要求报告经营状况。

　　第二十条 热用户可以向供热主管部门投诉供热服务质量问题，供热主管部门及时处理热用户的投诉。

第四章 供热设施管理与保护

　　第二十一条 供热单位与用户供热设施的管理与维护界限按照供热合同确定。用户采暖供热设施可委托供热单位统一管理、维护，用户应当缴纳管理维护费用。

　　第二十二条 热用户自行装修或安装设施、设备影响供热设备检修的，应当无条件拆除，不得拒绝检修；热用户不拆除的，由供热单位拆除，热用户负担有关费用，并赔偿此造成的损失。

　　第二十三条 购置锅炉等主要供热设备，需经供热主管部门和劳动、环保部门批准；未经批准的，不得投入使用。

　　第二十四条 供热单位应当加强供热设施管理，除供热单位工作人员外， 其它任何单位、人员不得私自启动、关闭、改迁、移动。

　　第二十五条 在国家规定的城市供热设施地上、地下安全保护区内，禁止从事下列危害供热设施安全的行为：

　　(一)修建建筑物、构筑物；

　　(二)挖掘、取土、打桩、植树、爆破、钻探；

　　(三)其它影响供热设施安全的行为。

　　凡可能影响供热设施安全的工程项目，建设单位必须征得供热单位同意并报供热主管部门批准后实施。

　　第二十六条 供热设施突发故障，供热单位应当立即抢修，并及时到相关部门补办手续，有关部门应当支持、配合供热单位做好抢修抢险工作。

第五章 罚 则

　　第二十七条 未经物价部门批准，擅自征收供热工程集资的，没收其全部收入,并按照《中华人民共和国价格法》及有关法律、法规规定进行处罚。

　　第二十八条 供热单位有下列行为之一的，由供热主管部门予以警告，责令其改正，并处500-10000元以下罚款，造成经济损失的，应当承担赔偿责任：

　　(一)擅自从事供热活动的；

　　(二)不能确保供热质量的；

　　(三)擅自停止供热活动的：

　　(四)擅自建设分散供热锅炉房的。

　　第二十九条 热用户有下列行为之一的，供热单位应当制止，并可申请供热主管部门处以1000元以下罚款：

　　(一)阻挠供热设施建设与维护的；

　　(二)擅自增加用热面积的；

　　(三)擅自安装热水循环装置或放水(汽)设施，窃用热能的；

　　(四)不按规定缴纳热费的；

　　(五)其它损坏供热设施或影响正常供热的行为。

　　第三十条 当事人缴纳罚款，实施处罚的部门应开具财政部门统一印制的罚没票据。罚款全额上缴国库，任何单位和个人不得截留。

　　第三十一条 辱骂、殴打供热管理人员、妨碍执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚；构成犯罪的，由司法机关追究其刑事责任。

　　第三十二条 供热主管部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任。

　　第三十三条 当事人对行政处罚不服的，可在接到处罚决定书之日起15日内，向其上一级行政机关申请复议，也可直接向人民法院起诉。逾期不申请复议也不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第六章 附 则

　　第三十四条 未设建制镇的工矿区、居民居住区的供热管理参照本办法执行。

　　第三十五条 本办法由邢台市市政公用事业管理局负责解释，并可以依照本办法制定实施细则。

　　第三十六条 本办法自发布之日起施行；以前本市发布的有关规定与本办法不一致的，按本办法执行。